網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的商標權(quán)其實質(zhì)是傳統(tǒng)商標權(quán)在網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域的延伸,因此,傳統(tǒng)商標保護范圍及所有規(guī)定都適用于網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的商標權(quán)保護。但網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的商標權(quán)因其所處環(huán)境的不同而有其自身的特點,較之傳統(tǒng)商標權(quán)的保護范圍更加復(fù)雜。
網(wǎng)絡(luò)商標侵權(quán)行為的分類
網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下商標侵權(quán)行為,本質(zhì)上是行為人未經(jīng)商標人授權(quán)或許可,利用網(wǎng)絡(luò)及相關(guān)技術(shù)手段,在缺乏相應(yīng)的合理使用的法律依據(jù)的情況下,侵犯商標專用權(quán)并給權(quán)利人造成一定損失的行為。網(wǎng)絡(luò)商標侵權(quán)形式上可分為:網(wǎng)絡(luò)域名侵權(quán)、網(wǎng)絡(luò)鏈接侵權(quán)、搜索引擎侵權(quán)、網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供商侵權(quán),以及手機APP應(yīng)用程序侵權(quán)等。
域名商標侵權(quán)。域名,就是我們常說的IP地址,或者說是企業(yè)在網(wǎng)絡(luò)上的“門牌號”,它具有標志功能,能夠?qū)⒉煌髽I(yè)的商品和服務(wù)區(qū)分開來,但由于其在一定程度上與企業(yè)或機構(gòu)的商業(yè)信譽和形象聯(lián)系起來,又起到了近似于商標的標識性功能,域名還具有較大的商業(yè)價值,是信息社會的新型無形財產(chǎn)。由此,域名侵權(quán)與傳統(tǒng)商標侵權(quán)產(chǎn)生了若干沖突和矛盾。
首先,域名唯一性與商標權(quán)多重性之間的沖突。域名在全球范圍內(nèi)是唯一的,完全相同的域名是不可能存在的;而商標的保護是按其所屬類別劃分的,不同的類別可能擁有相同的注冊商標,因此可能會出現(xiàn)一個商標具有多個商標權(quán)人的現(xiàn)象。比如,注冊蘋果牌鴨蛋和注冊蘋果牌汽車,兩者之間是互不侵犯的,同時也不會侵犯蘋果手機和電腦的商標專用權(quán),因為三者各自分屬不同的商品類別,消費大眾可以明確區(qū)分。
其次,域名與商標實行不同的注冊保護機制,是二者產(chǎn)生沖突的另一重要原因。我國由中國互聯(lián)網(wǎng)信息中心(CNNIC)統(tǒng)一管理CN頂級域名和中文域名,注冊原則采取的是“先申請先注冊”,并規(guī)定各級域名管理單位不負責(zé)向工商行政管理部門查詢域名是否與注冊商標或者企業(yè)名稱相沖突,申請人對上述沖突引起的糾紛自行負責(zé)處理并承擔(dān)法律責(zé)任。這就造成以下兩種典型的沖突糾紛:一是惡意將他人注冊商標搶注為域名;二是域名盜用,故意注冊并使用與他人先注冊商標相同或近似的域名,以造成用戶混淆。
鏈接商標侵權(quán)。鏈接是我們在日常使用網(wǎng)絡(luò)時最常用的一種接受信息的方式,是指從一個網(wǎng)頁指向一個目標的連接關(guān)系,所指向的目標可以是另一個網(wǎng)頁,也可以是相同網(wǎng)頁上的不同位置,還可以是圖片、電子郵件地址、文件,甚至是應(yīng)用程序等。按照鏈接的目標頁和方式不同,鏈接可以分為“內(nèi)鏈”和“外鏈”。“外鏈”又稱為普通鏈接,其鏈接對象是網(wǎng)站的首頁,此時顯示的是被鏈接網(wǎng)站的全部內(nèi)容,用戶可以清楚地意識到已經(jīng)從一個網(wǎng)站轉(zhuǎn)換到另一個網(wǎng)站。“內(nèi)鏈”又稱為深度鏈接,其鏈接標志中存儲的是被鏈接網(wǎng)站中的某一頁面而不是該網(wǎng)站的首頁,當(dāng)用戶點擊鏈接標志時,會自動繞過被鏈接網(wǎng)站的首頁,直接指向具體內(nèi)容頁,此時用戶易誤認為還停留在原來的網(wǎng)站上。
鏈接商標侵權(quán)的主要類型是深度鏈接侵權(quán),主要方式有以下兩種:一是設(shè)鏈者通過將被鏈接頁面信息隱藏或者將商標權(quán)利人的鏈接加框設(shè)置等方式,將用戶指向自己頁面,增加自有頁面的點擊量,截留本來可能訪問被鏈者網(wǎng)站的用戶;二是深層鏈接的標志與被鏈者的注冊商標相同或者近似,設(shè)鏈者和被鏈者提供相同或類似的服務(wù),尤其是指向的具體內(nèi)容頁的內(nèi)容與被鏈者網(wǎng)站內(nèi)容區(qū)分不明顯,整體效果是使用戶在設(shè)鏈者與被鏈者之間造成混淆。
搜索引擎侵權(quán)。搜索引擎是一種信息檢索系統(tǒng),通過收集網(wǎng)頁,建立索引數(shù)據(jù)庫,把收集來的網(wǎng)頁信息進行分析和提取,然后得出關(guān)鍵詞的相關(guān)度,放入數(shù)據(jù)庫,并在索引數(shù)據(jù)庫中搜索排序并生成結(jié)果,將結(jié)果反饋給用戶。這就涉及到元標簽技術(shù),其是一種特殊的超文本標志語言,在網(wǎng)頁中并不顯示出來,網(wǎng)頁作者用元標簽技術(shù)描述頁面的特征性信息,如頁面描述、關(guān)鍵字等。當(dāng)用戶使用搜索引擎時,只要輸入關(guān)鍵字,搜索引擎就可以根據(jù)在元標簽中嵌入的關(guān)鍵字快速找到相關(guān)信息網(wǎng)站。
搜索引擎商標侵權(quán)的表現(xiàn)形式主要有兩種:一是元標簽商標侵權(quán)。網(wǎng)頁設(shè)計者利用元標簽的高度隱蔽性,將他人的商標或者馳名商標設(shè)置成自己的標簽,當(dāng)用戶在搜索該商標時,網(wǎng)頁就會轉(zhuǎn)到元標簽設(shè)置成的該商標的網(wǎng)站。比如,2010年7月由北京市海淀區(qū)人民法院審理的一起商標侵權(quán)行為。案由是,在Google的中文搜索欄中輸入“富安娜”,點擊搜索結(jié)果中處于首位的鏈接網(wǎng)站“www.lovo.com”,該網(wǎng)站并沒有售賣富安娜產(chǎn)品,而在售賣羅萊家紡產(chǎn)品。二是關(guān)鍵詞廣告侵權(quán)。一些廣告商為了推廣自己的產(chǎn)品和服務(wù),或為了提高自己公司的知名度,而向搜索引擎服務(wù)商購買他人企業(yè)的關(guān)鍵詞,使用戶很容易誤認而進入購買者企業(yè)的網(wǎng)站。
網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供商侵權(quán)。《網(wǎng)絡(luò)交易管理辦法》第二十條、二十三條和二十四條規(guī)定了網(wǎng)絡(luò)交易平臺服務(wù)經(jīng)營者的三點義務(wù):第一,對申請進入網(wǎng)絡(luò)交易平臺進行商品或服務(wù)銷售的經(jīng)營者身份進行審查;第二,需要對進入交易平臺的經(jīng)營者所發(fā)布的信息的真實性和合法性進行檢查、監(jiān)督;第三,對經(jīng)營者實施的侵犯他人商標權(quán)的行為應(yīng)當(dāng)及時采取措施,并及時制止其繼續(xù)經(jīng)營該侵權(quán)商品或服務(wù)。由此,網(wǎng)絡(luò)交易平臺經(jīng)營者具有事前審查、事后監(jiān)督,及時采取必要措施制止和補救的義務(wù),如果沒有盡到以上三點合理注意義務(wù),網(wǎng)絡(luò)交易平臺經(jīng)營者則不具有免責(zé)的可能,還有可能構(gòu)成侵權(quán)。
對于平臺是否構(gòu)成侵權(quán),一般認為可以借鑒版權(quán)領(lǐng)域的“避風(fēng)港原則”和“紅旗原則”來裁定。避風(fēng)港原則實質(zhì)上是平臺經(jīng)營者被“通知”其平臺上的商品經(jīng)營者侵權(quán)后應(yīng)及時作“刪除”處理,使侵權(quán)行為不再存續(xù),及時消除影響,平臺經(jīng)營者就可以免責(zé)。這是充分考慮到平臺經(jīng)營者沒有能力對全部內(nèi)容進行事先審查,因而一般情況下,事先對侵權(quán)信息的存在不知情。而紅旗原則是當(dāng)侵權(quán)行為明顯到如同鮮艷的紅旗一樣,連普通人也一眼能夠看出來的時候,平臺經(jīng)營者就不能夠再視而不見,而應(yīng)該主動負起監(jiān)測、刪除、排除的義務(wù),以對抗避風(fēng)港原則的濫用。
APP應(yīng)用程序侵權(quán)。APP是應(yīng)用程序application的簡寫,是指智能手機或平板電腦的第三方應(yīng)用程序。APP應(yīng)用程序侵權(quán)主要有三種:一是應(yīng)用程序開發(fā)商,其自主開發(fā)了一款新程序,卻使用了與其他注冊商標相同或近似的圖標或名稱;二是開發(fā)商開發(fā)的應(yīng)用程序與他人的相同或相似,卻使用了不同的名稱;三是APP應(yīng)用商店,作為第三方網(wǎng)絡(luò)服務(wù)平臺提供商,當(dāng)商標權(quán)人通知其該軟件侵權(quán),卻沒有及時刪除、下架該軟件,或明知某APP侵犯他人商標專用權(quán),卻沒有采取任何必要措施阻止該侵權(quán)行為時,即可認定其構(gòu)成侵權(quán)。
網(wǎng)絡(luò)商標侵權(quán)行為的特點
網(wǎng)絡(luò)商標侵權(quán)是傳統(tǒng)商標侵權(quán)在網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域的擴張,其具備一般侵權(quán)的基本特征,但作為侵權(quán)行為的新形式,網(wǎng)絡(luò)商標侵權(quán)具有不同于傳統(tǒng)商標侵權(quán)的新特點。
方法簡單易行。網(wǎng)絡(luò)是一個虛擬空間,互聯(lián)網(wǎng)上實施侵權(quán)和欺詐行為,不會受到空間、時間和其他物質(zhì)條件的限制。行為人也無須具備高深的計算機知識,就能實施商標侵權(quán)。
侵權(quán)手段多樣性。如上所述,網(wǎng)絡(luò)環(huán)境之下不同于傳統(tǒng)商標侵權(quán)的表現(xiàn)形式,像域名商標侵權(quán)、網(wǎng)絡(luò)鏈接商標侵權(quán)以及搜索商標侵權(quán)等都是傳統(tǒng)商標侵權(quán)所沒有出現(xiàn)過的形式。而隨著互聯(lián)網(wǎng)在人們?nèi)粘I钪械难该桶l(fā)展,各種各樣新的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下商標侵權(quán)的形式必然會隨之大量涌現(xiàn),亟須相應(yīng)法律法規(guī)緊跟現(xiàn)實發(fā)展及時對新的侵權(quán)形式作出規(guī)制。
主體不易查明。相比于傳統(tǒng)的商標侵權(quán),網(wǎng)絡(luò)商標侵權(quán)確定侵權(quán)主體非常不易。第一,網(wǎng)頁變動更新頻次較快,網(wǎng)上的信息隨時可以刪除,讓商標侵權(quán)人防不及防。第二,即使確定了侵權(quán)人的頁面,要搞清楚侵權(quán)人的真實身份又是十分困難。網(wǎng)站或網(wǎng)店標稱的主體身份,極有可能是偽造、冒用其他經(jīng)營者身份,或者標稱的主體身份已經(jīng)被工商部門吊銷或者注銷營業(yè)執(zhí)照,不具備經(jīng)營資格。
管轄地不明確。國家工商總局在《關(guān)于商標行政執(zhí)法中若干問題的意見》中規(guī)定,“侵權(quán)行為地是指侵權(quán)行為實施過程中涉及的地域,包括侵權(quán)物品生產(chǎn)地、運輸?shù)亍N售地以及倉儲地等”。也就是說,對于傳統(tǒng)商標侵權(quán),管轄地的確定原則規(guī)定得較為清楚明確。但對于網(wǎng)絡(luò)商標侵權(quán),卻沒有相應(yīng)的規(guī)定,并且在實際操作過程中,由于互聯(lián)網(wǎng)的虛擬性、無形性等特點,通過網(wǎng)站“公司簡介”“關(guān)于我們”“聯(lián)系方式”“版權(quán)所有”等模塊標稱的地址、電話等聯(lián)系信息難以判斷侵權(quán)行為人,在實踐中困難重重。
隱蔽性強,取證困難。目前在線取證工作主要依靠人工截屏、錄像軟件逐頁打開違法網(wǎng)頁URL取證,效率低下且程序煩瑣。面對高速發(fā)展的互聯(lián)網(wǎng)和海量的違法線索,傳統(tǒng)的行政執(zhí)法模式已不能適應(yīng)現(xiàn)實需要。同時,傳統(tǒng)的截圖、錄屏的取證方式所獲取的證據(jù),如果沒有當(dāng)事人的簽字確認,就沒有法律效力。由此,亟須突破“在線電子數(shù)據(jù)取證”的相關(guān)技術(shù),解決電子數(shù)據(jù)“易變、易改、不易固化呈現(xiàn)和歸檔”的缺陷。
后果更為嚴重。由于互聯(lián)網(wǎng)的廣域性使得網(wǎng)絡(luò)商標侵權(quán)行為的損害后果范圍更廣,可以超越國界,可以跨越行業(yè),產(chǎn)生的不良影響持續(xù)時間更長。并且對于網(wǎng)絡(luò)商標侵權(quán)行為,我們也難以判斷傳播的范圍,難以確定訪問(或者接觸)侵權(quán)信息的人數(shù)。由此,網(wǎng)絡(luò)商標侵權(quán)對商標侵權(quán)人商業(yè)信譽的損害后果更加嚴重。
查處網(wǎng)絡(luò)商標侵權(quán)行為的建議
網(wǎng)絡(luò)商標侵權(quán)行為,性質(zhì)復(fù)雜多樣,存在“標假賣假”“標真賣假”“標真賣真但非授權(quán)代理經(jīng)銷行為”等多種情況,我們必須準確地加以區(qū)分,提高侵權(quán)違法主體監(jiān)管的效率和準確性。建議從管理規(guī)范、技術(shù)、執(zhí)法、發(fā)動權(quán)利人以及社會共治等多個層面加強對網(wǎng)絡(luò)商標侵權(quán)行為的監(jiān)管。
分類管理,強化網(wǎng)站經(jīng)營者義務(wù)。一是利用互聯(lián)網(wǎng)進行商業(yè)推廣的獨立商務(wù)網(wǎng)站,多數(shù)企業(yè)自建網(wǎng)站是用于形象推廣、產(chǎn)品推廣,其涉及侵權(quán)類型主要是使用沖突引起的商標侵權(quán)類型;二是利用互聯(lián)網(wǎng)自建平臺進行商務(wù)活動的網(wǎng)絡(luò)交易平臺,這類主體的監(jiān)管與傳統(tǒng)商戶的監(jiān)管較為接近,追溯查處相對簡單;三是通過第三方平臺申請開設(shè)網(wǎng)店,進行網(wǎng)上銷售活動的經(jīng)營者,特別是自然人網(wǎng)店,管理和追溯更加困難,應(yīng)當(dāng)明確管理要求,逐步實現(xiàn)網(wǎng)絡(luò)交易主體實名制,加強監(jiān)管和教育。
全國網(wǎng)絡(luò)交易平臺監(jiān)管服務(wù)系統(tǒng),在一定范圍內(nèi)提供消費警示服務(wù)。目前,全國網(wǎng)絡(luò)交易平臺監(jiān)管服務(wù)系統(tǒng)(一期)已經(jīng)上線運行,系統(tǒng)利用現(xiàn)代信息化技術(shù)手段,采用“以網(wǎng)管網(wǎng)”的建設(shè)思路,利用兩輪數(shù)據(jù)校驗獲取監(jiān)管基礎(chǔ)數(shù)據(jù)、建立違法行為云存儲數(shù)據(jù)庫、提供工商專用瀏覽器和即時通信工具輔助網(wǎng)上檢查,初步實現(xiàn)對網(wǎng)絡(luò)商品交易行為的動態(tài)實時監(jiān)管。同時,還可以借助大數(shù)據(jù)線索和網(wǎng)上在線電子取證工具,方便案件線索的收集和取證。根據(jù)《商標法》的規(guī)定,加強商標管理的目的一方面是保護商標權(quán)利人的合法權(quán)益,另一方面是保護消費者合法權(quán)益。因此,工商機關(guān)在查處和打擊侵犯商標專用權(quán)行為尤其是利用互聯(lián)網(wǎng)銷售假冒商品行為的同時,可以從職能出發(fā),為消費者提供消費警示服務(wù)。全國網(wǎng)絡(luò)交易平臺監(jiān)管服務(wù)系統(tǒng)就具備這一功能,當(dāng)網(wǎng)店經(jīng)營者出現(xiàn)違法行為時,可以在其網(wǎng)頁顯著位置“觸發(fā)式”彈出相關(guān)提示,提醒消費者注意該網(wǎng)店經(jīng)營資格、該商品是否假冒等;同時可以借助大數(shù)據(jù)分析技術(shù),獲取多種類型的案件線索。如:明顯低于市場價格的商品、廣告宣傳用語中含違禁詞等,這在一定程度上有助于執(zhí)法活動逐步轉(zhuǎn)向無因不查。
完善跨地區(qū)跨部門協(xié)作機制,實現(xiàn)信息資源共享。網(wǎng)絡(luò)商品交易商標侵權(quán)行為大多具有跨地區(qū)特征。最為常見的是發(fā)生網(wǎng)絡(luò)商標侵權(quán)行為的商品經(jīng)營者與網(wǎng)站經(jīng)營者住所所在地分別屬于不同省份或者不同地市,這就特別需要搜索網(wǎng)絡(luò)商標侵權(quán)行為證據(jù),查處違法經(jīng)營者主體情況時,暢通異地工商部門的協(xié)作配合,建議要建立違法行為異地查辦協(xié)作機制。跨部門之間除執(zhí)法聯(lián)動外,信息資源的共享對加強網(wǎng)絡(luò)商標侵權(quán)行為監(jiān)管同樣重要。比如,網(wǎng)站“關(guān)于我們”“公司介紹”“聯(lián)系我們”“付款方式”“版權(quán)聲明”等模塊無法提取主體身份信息時,就需要借助通信管理部門ICP備案信息、域名注冊信息,或者通過從涉案商品物流快遞信息,獲取當(dāng)事人的姓名、地址、聯(lián)系方式等情況。
調(diào)動權(quán)利人及知識產(chǎn)權(quán)代理機構(gòu)積極性協(xié)助執(zhí)法。除了充分利用網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管平臺、12315維權(quán)電話等訴求渠道,受理和處置有關(guān)網(wǎng)絡(luò)商標侵權(quán),同時還可以利用知識產(chǎn)權(quán)代理機構(gòu)相對發(fā)達的情報資源,挖掘整理案源。聯(lián)系商標權(quán)利人或代理服務(wù)機構(gòu)對涉及的商標商品真?zhèn)芜M行鑒定、對商標商品經(jīng)營者是否獲得授權(quán)許可資格進行判定,協(xié)助整理清查現(xiàn)場涉案物品、提供涉案物品委托保管等。借助權(quán)利人尤其是一些知名企業(yè)的社會影響力,進一步爭取地方政府的理解支持。
實現(xiàn)社會共治,有效規(guī)制侵權(quán)行為。考慮到個案查辦,分別協(xié)調(diào)資源,效率低下、成本較高、效果還未必好等實際情況,可以將查辦的線索或者案件借助互聯(lián)通道,如搜索引擎、瀏覽器、安全服務(wù)產(chǎn)品等互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的技術(shù)資源。在督促當(dāng)事人自行消除相關(guān)侵權(quán)違法信息的同時,雙管齊下,將有關(guān)消費提示、案件處罰信息或者處理意見,通過網(wǎng)絡(luò)通道同步釋放出去,觸發(fā)式推送給消費者。對于調(diào)查確認網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)違法行為的,還可以致函通信管理部門,提請通信管理部門依法關(guān)閉違法網(wǎng)站。對于服務(wù)器在國外的,可以借助網(wǎng)絡(luò)科技企業(yè)的技術(shù),停止為侵權(quán)當(dāng)事人提供相關(guān)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)。